Por Avv. RA Dr. Massimo Fontana Ros

Cada director que decida beneficiarse de la actividad de un agente comercial realizará una evaluación previa de los costos comerciales relevantes, en particular con respecto a comisiones, reembolsos de gastos y la cantidad de la indemnización por terminación.

Por lo tanto, está bastante claro que durante las medidas excepcionales introducidas por el Gobierno italiano debido a la emergencia COVID-19, las preguntas más frecuentes por parte de los agentes y principales son las siguientes:

I) ¿Puede el principal exigir que el agente comercial siga visitando a clientes potenciales, alegando que en ausencia de citas no se le pagarán comisiones?

No.

El pago de la comisión acumulada por el agente comercial es una obligación del principal. El hecho constitutivo de la comisión es la celebración del contrato, mientras que la condición de responsabilidad es el cumplimiento del contrato por parte del director. A menos que se acuerde lo contrario, la comisión se pagará en el momento y en la medida en que el director haya cumplido o debería haber cumplido con las obligaciones del contrato firmado con el cliente. En particular, con referencia a los acuerdos de agencia dentro de la UE, la Directiva 86/635 / CEE se transpuso a la legislación nacional de los Estados miembros: - Esta establece que el agente comercial tiene derecho a recibir una comisión a más tardar cuando el cliente ha cumplido su obligación bajo el contrato firmado con el principal o debería haber realizado su parte de la transacción; - requiere que el director informe al agente comercial dentro de un tiempo razonable sobre la aceptación o rechazo y la no ejecución de un acuerdo promovido por el agente.

Por tanto, el agente comercial tiene derecho a recibir una comisión en caso de incumplimiento por parte del cliente: (i) causada por el incumplimiento del principal; (ii) por fuerza mayor. En este último caso, sin embargo, la comisión se reducirá para mantener el equilibrio contractual.

II) ¿Qué significan “fuerza mayor” y “factum principis”? ¿Puede la emergencia sanitaria del COVID-19 ser una exención de responsabilidad con consecuencias para los contratos de agencia existentes?

En el Código Civil italiano no existe una definición de fuerza mayor, solo se hace referencia a <Acontecimientos extraordinarios e imprevisibles>> en el art. 1467 del Código Civil italiano, con la consecuencia de que se debe buscar una definición en la jurisprudencia. Los jueces italianos han precisado en varias ocasiones que, para ser considerada como eximente de responsabilidad en caso de incumplimiento de las obligaciones por una parte, la causa de fuerza mayor debe consistir en un acontecimiento objetivo, extraordinario e imprevisible de tal fuerza que haga imposible cualquier tipo de cumplimiento. Del mismo modo que una causa de fuerza mayor, la llamada principios factum, es decir, la orden de la autoridad que hace imposible la prestación, puede constituir una causa de exención de responsabilidad. Las consecuencias de la imposibilidad definitiva y de la imposibilidad temporal están definidas en el Código Civil italiano en el art. 1256 del Código Civil italiano.

Para verificar la existencia de una causa de fuerza mayor o de una principios factum Será siempre necesario un análisis del caso concreto, incluyendo los acuerdos de las partes, teniendo en cuenta la definición de fuerza mayor que pueda pactarse en el contrato o preverse en la ley aplicable al contrato.

III) ¿Puede el comitente alegar la intención de no pagar las sumas pactadas en concepto de reembolso de gastos si el agente comercial no puede visitar a los clientes debido a las medidas restrictivas introducidas por el Gobierno?

En determinadas circunstancias, sí. El reembolso de gastos se reconoce normalmente al agente comercial, en su calidad de autónomo que incurre en gastos importantes en la actividad de promoción de la celebración de contratos por cuenta del mandante. El mandante se compromete normalmente a cubrir total o parcialmente los gastos del agente, a veces a tanto alzado, como forma de asignación económica vinculada a la actividad del agente. Por tanto, si el agente comercial no incurre en costes, puede estar justificada una suspensión del reembolso. No obstante, hay que tener en cuenta que las reuniones con los clientes también pueden tener lugar de forma telemática, sin necesidad de acudir a su domicilio social durante el periodo de emergencia sanitaria. Por tanto, será necesario comprobar caso por caso si la actividad del agente gestionada a distancia, en presencia de pedidos e informes telefónicos (actividad concreta del agente), puede beneficiarse o no de un reembolso total o reducido de los gastos.

Acuerdos de distribución

En Italia, los contratos de distribución no se clasifican en una forma contractual tradicional preexistente. La jurisprudencia aplica a los contratos de distribución las disposiciones relativas a las formas contractuales tradicionales similares, como los contratos de suministro y de mandato. A menudo, los contratos de distribución son, de hecho, contratos mixtos y se diferencian entre sí por un tipo diferente de autonomía de la actividad del distribuidor con respecto al proveedor, que, por ejemplo, resulta más intensa en un contrato de franquicia.

Las preocupaciones de los proveedores durante la emergencia del COVID-19 plantearon las siguientes preguntas:

III) ¿Puede un proveedor reclamar daños y perjuicios si el negocio del distribuidor no funciona como de costumbre y / o si el distribuidor decide cancelar los pedidos debido a las disposiciones del gobierno italiano para obedecer el estado de emergencia en curso?

Ciertamente es necesario verificar el contenido del contrato. Las partes pueden convenir en que se aplique la Convención de las Naciones Unidas sobre los Contratos de Compraventa Internacional de Mercaderías (Viena, 1980), que establece reglas específicas para los casos de fuerza mayor además de la obligación de comunicar el impedimento y sus consecuencias para la ejecución del contrato.

Si el contrato está sujeto a la ley italiana y las partes no han previsto una disposición independiente de los casos en cuestión, el caso específico podría verse como una imposibilidad temporal, relacionada con una circunstancia imprevisible más allá del control del distribuidor que también podría justificar la cancelación de pedidos. Si una imposibilidad temporal se convierte en una imposibilidad definitiva, determina la terminación del acuerdo con la consecuencia de que el proveedor deberá devolver cualquier pago inicial, sin poder reclamar ninguna compensación, ya que la imposibilidad no es atribuible al distribuidor. La imposibilidad temporal es diferente, es una situación objetiva que solo evita temporalmente que el distribuidor cumpla con sus obligaciones, con la consecuencia de que la obligación solo se extingue si la imposibilidad continúa hasta que (i) el distribuidor ya no este obligado a cumplirlo en relación con el título de la obligación o la naturaleza de su objeto; (ii) el proveedor ya no tiene interés en el cumplimiento.

Si necesita ayuda en el futuro sobre este asunto, no dude en ponerse en contacto con nosotros en United Advocates.