Redactado por Pkania C. Kiplang'at de Oundo Muriuki & Company Advocates

Oundo Muriuki & Company Advocates es una oficina asociada de United Advocates con sede en Kenia. 

INTRODUCCIÓN

Kenia no solo es la mayor economía en términos de Producto Interno Bruto (PIB) e ingreso per cápita en África Oriental y Central, sino que también es un destino de inversión estable que atrae mucha inversión extranjera. Este artículo proporciona información legal a los posibles inversores sobre la creación de una empresa, el registro de una empresa extranjera, la protección de la propiedad intelectual, la inmigración y la resolución de disputas. Se advierte al lector que este artículo es solo para fines informativos y no constituye asesoramiento legal.

PANORAMA GENERAL SOBRE LA INVERSIÓN EXTRANJERA

Al ser una jurisdicción de derecho consuetudinario, la personalidad jurídica es un requisito previo para realizar negocios en Kenia. La Constitución de Kenia define “persona” como una empresa, asociación u otro grupo de personas, ya sea constituida o no.

Esto significa que un posible inversor debe primero obtener personalidad jurídica en Kenia. Las personalidades jurídicas reconocidas en Kenia son los nombres comerciales (empresas unipersonales), las sociedades, las sociedades de responsabilidad limitada y las compañías.

La legislación principal con respecto a la regulación y protección de los inversores extranjeros en Kenia es la Ley de Protección de Inversiones Extranjeras que permite a un ciudadano extranjero solicitar al Ministro un certificado para invertir en Kenia. La Ley establece el procedimiento de solicitud, las consideraciones a tener en cuenta y también prevé la protección legal contra la expropiación, al tiempo que permite la transferencia de beneficios. Se puede proporcionar un análisis detallado de la Ley a pedido.

EMPRESAS EXTRANJERAS

Este artículo se centra en las empresas, partiendo del supuesto de que la entidad que pretende establecerse en Kenia es una empresa. Las empresas son personas jurídicas reconocidas por la Constitución de Kenia y la Ley de Sociedades de 2015. Esta última estipula que las empresas son personas jurídicas con sucesión perpetua, responsabilidad limitada y capacidad para celebrar contratos, poseer bienes, demandar y ser demandadas.

Una empresa extranjera es aquella que está registrada fuera de Kenia conforme a las leyes del país de constitución. Las empresas extranjeras pueden operar en Kenia como:

• Una sucursal que simplemente se registra sin necesidad de constituirse en Kenia
• Una filial constituida en Kenia

Una subsidiaria se considera una empresa local con requisitos de cumplimiento similares a los de las empresas locales, mientras que una sucursal se establece para realizar negocios en nombre de una empresa matriz en Kenia.

Registro de una sucursal

Una sucursal es lo que se considera una empresa extranjera según la Parte XXXVII de la Ley de Sociedades de 2015. De conformidad con la Sección 975 de la Ley de Sociedades de 2015, una empresa extranjera que desee registrarse como empresa extranjera debe presentar una solicitud ante el Servicio de Registro Comercial.

Esto se hace electrónicamente. Esta solicitud está sujeta al pago de una tarifa de registro prescrita que cubre la búsqueda de nombre, la búsqueda oficial y la tarifa de conveniencia. Los documentos necesarios para acompañar la solicitud son:

• un formulario FC 2 debidamente completado, es decir, el formulario de solicitud;
• copia certificada/notariada de un certificado vigente de constitución o registro de la sociedad extranjera en su lugar de origen, o documento de efecto similar;
• una copia certificada/notariada de su constitución.
• una lista que contenga los nombres de sus directores y accionistas y sus datos personales si dicha lista incluye directores que:
• residir en Kenia; y
• Son miembros de una junta directiva local
• un memorando certificado/notario debidamente ejecutado por o en nombre de la empresa extranjera y que establezca los poderes de los directores antes mencionados; y
• Si corresponde, detalles de cada carga existente sobre la propiedad de la empresa [proporcionados completando el Formulario CR 25] así como una copia certificada del documento que crea o evidencia la carga (en circunstancias en las que dicha carga habría sido registrable si la empresa se hubiera formado y registrado bajo la Ley de Sociedades de 2015);
• Aviso de Dirección del domicilio social de la sociedad en su lugar de origen o, si no tuviera tal domicilio, de su lugar principal de negocios en su lugar de origen; y
• Aviso de la dirección de su domicilio social establecido y mantenido en Kenia.

Además, de conformidad con la Sección 979 de la Ley, una empresa extranjera debe designar un representante local.

Una vez satisfecho con la solicitud, el Registrador de Sociedades emitirá y firmará un Certificado de Cumplimiento en el que se indicará:

• el nombre de la empresa y su número de identificación;
• que la empresa está registrada como una empresa extranjera bajo la Ley de Sociedades de 2015 y la fecha de dicho registro; y
• la fecha de constitución de la empresa en su lugar de origen.

El Certificado de Cumplimiento es evidencia concluyente del cumplimiento de los requisitos de registro como empresa extranjera bajo la Ley de Sociedades de 2015. Una vez emitido el certificado, la empresa puede operar en Kenia.

Registro de una filial

El primer paso es el reserva de un nombre y en este caso, se puede optar por reservar el nombre de la empresa matriz o conseguir un nombre nuevo.

 La empresa extranjera debe luego presentar un Certificado de Incorporación certificado/notariado junto con copias certificadas/notariadas del Memorándum y los Artículos de Asociación de la empresa matriz.

• Los requisitos para registrar una empresa en Kenia incluye lo siguiente:
• Un nombre de empresa propuesto: La búsqueda del nombre comercial propuesto se lleva a cabo para garantizar que no sea similar a un negocio registrado existente. Si se aprueba, se reserva por 30 días. BRS requiere que se envíen un mínimo de 3 nombres.
• Objetivos del Negocio:Este es esencialmente el negocio para el que se está creando la empresa. Este negocio debe ser totalmente legal y no contrario al orden público.
• Nombres de los directores, datos de contacto y correo electrónico: Para fines de transparencia y rendición de cuentas, la KRA exige que la información del director se indique en la solicitud de registro.
• Prueba de identificación: Durante el proceso de registro, se debe presentar un documento de identidad válido y vigente para cada director. En el caso de los extranjeros que residen legalmente en Kenia, se requiere un certificado de registro de extranjero (tarjeta de extranjero) y, en el caso de los extranjeros no residentes, se requiere un pasaporte internacional.
• Foto del pasaporte:  Se debe proporcionar una fotografía clara y reciente tamaño pasaporte de cada director y funcionario de la empresa.
• PIN DE KRA: Todos los directores, ya sean residentes o no residentes, deben proporcionar una copia del certificado del Número de identificación personal (PIN) de la Autoridad de Ingresos de Kenia (KRA) para demostrar el registro ante la autoridad fiscal.
• Además, los siguientes formularios deben ser firmados por todos los directores y presentados durante el registro
  • Formulario CR1 – Este es el formulario de registro de la empresa.
  • Formulario CR2 – Este es el Memorándum de sociedad con capital social
  • Formulario CR8 – Este es el formulario de aviso de domicilio registrado y
  • Declaración del capital nominal de todos los directores.

• El certificado de constitución se recibe del Registro de Sociedades de Kenia después de presentar todos los documentos necesarios. Si se registró una sucursal, se emitirá un certificado de conformidad.

PROTECCIÓN DE LOS DERECHOS DE PROPIEDAD INTELECTUAL (PI) DE LAS EMPRESAS EXTRANJERAS EN KENIA

La propiedad intelectual goza de protección constitucional en Kenia en virtud de los artículos 11(2)(c) y 40(5) de la Constitución de Kenia y el Estado está obligado a promover los derechos de propiedad intelectual.

El régimen legal de protección de la propiedad intelectual comprende la Ley de Propiedad Industrial para la protección de las patentes, la Ley de Marcas para la protección de las marcas registradas y la Ley de Derechos de Autor.

Además, en virtud del artículo 2(6) de la Constitución, todos los tratados ratificados por Kenia forman parte de las leyes del país, por lo que varios tratados regionales e internacionales también forman parte de las leyes del país.

Estos estatutos proporcionan un marco para el registro de derechos de propiedad intelectual en Kenia y la región y prevén la protección y el cumplimiento de dichos derechos.

Estos derechos de propiedad intelectual son patentes, derechos de autor, marcas comerciales (TM) y secretos comerciales, que desempeñan un papel importante en las operaciones comerciales de una entidad corporativa.

PATENTAR

Un inventor o una persona autorizada puede solicitar una patente en Kenia. Los requisitos de patentabilidad en Kenia son que la invención debe ser nueva, constituir una actividad inventiva y tener aplicabilidad industrial,

PROCESO DE REGISTRO DE PATENTES

Una solicitud de concesión y registro de una patente keniana puede ser presentada por el inventor o cualquier otra persona a quien haya transferido el derecho, quien debe hacer una declaración que justifique el derecho del solicitante a una patente (S34 (3); R12 (8)).

1. Solicitud (Formulario IP 3) art. 34

La solicitud de subvención se basa en una especificación provisional o definitiva, que se indica marcando las casillas correspondientes en el formulario. La especificación definitiva debe presentarse en el plazo de un año a partir de la fecha de presentación y el Instituto no tramitará la solicitud hasta que se presente la especificación definitiva.

Indica el nombre, dirección, nacionalidad y país de residencia del solicitante; Indica el nombre y dirección del inventor; Indica el nombre y dirección del agente cuando sea necesario.

Si hay más de un solicitante, la solicitud debe incluir, además de una dirección para cada solicitante, una única dirección en la que se pueda contactar a todos los solicitantes. Para cada inventor, la solicitud debe ir acompañada de una copia adicional de la declaración si hay más de un inventor.

2. Título de la invención

• El título debe ser breve y preciso, como lo exige la sección 34(3) de la Ley, y debe indicar de forma clara y concisa la designación técnica de la invención y debe excluir todos los nombres extravagantes.

3. Descripción de la invención

• En la solicitud se deberá indicar el título de la invención, especificar el campo técnico al que se refiere la invención, indicar los antecedentes de la técnica que, en la medida en que sean conocidos por el solicitante, puedan considerarse útiles para la comprensión, búsqueda y examen de la invención, e indicar cómo la invención es aplicable industrialmente.

4. Recepción de la solicitud

5. Requisitos considerados y examinados

• El examinador debe determinar si la solicitud cumple con los requisitos para asignar la fecha de presentación. Estos requisitos están prescritos en el artículo 41 de la Ley, como el nombre del solicitante, la descripción, las reivindicaciones y los dibujos cuando sea necesario.

6. Correcciones o enmiendas

• Si la solicitud no cumple los requisitos, el examinador deberá invitar al solicitante, dentro de los 14 días a partir de la fecha del examen, a presentar la corrección requerida.
• La invitación debe indicar que el solicitante tiene 60 días para cumplir con la solicitud. Si el solicitante no cumple con la misma, el examinador considerará que la solicitud no se ha presentado y deberá informar al solicitante por escrito dentro de los catorce días.

7. Fecha de presentación al cumplirse los requisitos

• Cuando una solicitud cumple con los requisitos, la fecha de recepción se convierte en la fecha de presentación y la misma debe comunicarse así al solicitante por escrito.

8. Requisitos generales

• La solicitud deberá cumplir los siguientes requisitos generales:
• Que la solicitud sea por triplicado.
• Que cada uno de los siguientes documentos se numere como una serie separada, utilizando números arábigos con los números centrados en la parte superior de las hojas pero no en el margen superior: a) la solicitud; b) la descripción, las reivindicaciones y el resumen; y c) los dibujos.
• Que cada quinta línea de la descripción y las reivindicaciones esté numerada y el número aparezca a la izquierda de la línea, pero no en el margen.
• Que todas las partes de la solicitud estén preparadas de manera que sean legibles cuando se fotocopien o reproduzcan de otro modo.
• Que se presente el formulario de nombramiento de agente (formulario IP 39) y se abone la tasa.
• Que exista una declaración que justifique el derecho del solicitante a la patente si el solicitante no es el inventor (formulario IP 4).

9. Solicitud de examen de fondo

• Una vez que la solicitud cumpla con todos los requisitos formales, el examinador deberá invitar al solicitante a solicitar un examen sustantivo mediante la presentación del formulario IP8 tras el pago de la tarifa prescrita.
• Se realiza una búsqueda para descubrir el estado de la técnica pertinente con el fin de determinar si la invención a la que se refiere la solicitud es nueva e implica una actividad inventiva de conformidad con los artículos 22, 23 y 24 de la Ley y, en caso afirmativo, en qué medida.

10. Publicación de la solicitud de patente (Art. 42)

• La finalidad de la publicación es informar al público sobre la solicitud de patente en trámite ante el Instituto. La solicitud de patente deberá publicarse una vez transcurridos 18 meses desde la fecha de presentación o, cuando se reivindique la prioridad, desde la fecha de prioridad.
• En el caso de solicitudes de patente que reivindiquen prioridad, el plazo de dieciocho meses se computa a partir de la fecha de presentación original y en el caso de solicitudes de patente con dos o más reivindicaciones de prioridad, el plazo se computa a partir de las fechas de prioridad más antiguas.
• Antes de publicar la solicitud, se deberá solicitar al solicitante que pague la tasa de publicación. La Revista de Propiedad Industrial se publicará mensualmente al final de cada mes calendario.
• La preparación técnica para la publicación de la Revista PI se considerará terminada el día 20 o antes.^th día de cada mes. Por lo tanto, para cualquier asunto que deba aparecer en la Revista en un mes determinado, el pago deberá ser recibido por el Instituto antes de la terminación de la preparación técnica.

Tarifas

Las tarifas que se cobrarán son las siguientes:

• Tarifa por una solicitud de autorización escrita según el artículo 28(1) de la Ley 1,000
• Tarifa por solicitud de certificado de que la persona tiene derecho a inspeccionar archivos 1,000
• Tasa de solicitud de patente, con especificación provisional 1,000 o con especificación final 3,000
• Tarifa por presentación de una especificación final 3,000
• Tarifa por solicitud de modificación o división de una solicitud 2,000
• Tarifa por solicitud de modificación de solicitud para cambiar nombre, dirección u otra información de contacto 1,000
• Tarifa por solicitud de prórroga de plazo 1,000
• Tasa por publicación de solicitud de patente (ver Reglamento 25) 3,000
• Tasa por solicitud de examen sustantivo 5,000
• Tasa por concesión de patente (véase el Reglamento 29) 3,000
• Tarifa por solicitud de copia certificada 2,000
• Tarifa por solicitud de copia no certificada 500
• Tarifa de transmisión (ver Reglamento 31) 5,000 250
• Tasa por solicitud para que una solicitud internacional sea tratada como una solicitud bajo la Ley (solicitud rechazada) 3,000
• Tasa por solicitud de que una solicitud internacional sea tratada como una solicitud bajo la Ley (entrada en fase nacional) 3,000
• Tarifa por solicitud para que una solicitud regional sea tratada como una solicitud bajo la Ley (solicitud rechazada) 3,000

Una patente internacional registrada bajo los auspicios del Tratado de Cooperación en materia de Patentes goza de protección en Kenia ya que Kenia es parte de la convención.

MARCAS COMERCIALES

• Una marca comercial se define como "un conjunto de derechos de propiedad intelectual otorgados para distinguir los bienes y servicios del propietario de una marca comercial de los de los competidores".[ 1 ] Es la tela de seda distintiva que cubre una entidad corporativa y le otorga un atractivo único que la distingue de sus competidores.

Registro de marcas comerciales en Kenia

• Para que los derechos de marca de una entidad corporativa estén asegurados, es necesario que estén registrados. El registro de marcas es fundamental, ya que garantiza al propietario de una marca registrada derechos exclusivos para impedir su uso por parte de terceros.
• El registro de una marca comercial depende de si la marca comercial es registrable en primer lugar. Una marca comercial se registra en virtud del artículo 4 de la Ley de Marcas Comerciales, Cap. 506, por el Registrador de Marcas Comerciales, quien ingresa la marca comercial en el registro de registros de marcas comerciales. El artículo 5 de la Ley establece claramente que una persona cuya marca comercial no registrada haya sido infringida no podrá iniciar ninguna acción legal con respecto a la misma.
• Una marca comercial debe cumplir los siguientes criterios para ser considerada registrable:
•  No debería prohibirse, por ejemplo, una marca cuyo símbolo sea idéntico a la esvástica política nazi no es registrable porque el uso del símbolo nazi está prohibido.
•  La marca no debe ser contraria al orden público y debe referirse al uso de una marca en el sentido de marca.

Marcas colectivas

• Las marcas colectivas son marcas que se aplican a productos de determinados grupos o asociaciones para distinguir los productos de ese grupo de los de otros grupos. Una empresa extranjera registrada en Kenia puede utilizar una marca colectiva con el fin de comercializar productos de un grupo de empresas que, por separado, tendrían dificultades para que los consumidores reconocieran sus marcas y para que los principales minoristas las distribuyeran. Por ejemplo, en el sector de la hostelería, los hoteles Bulgari, Four Points y Residence Inn utilizan la marca perteneciente al grupo de hoteles Marriot además de su propia marca para facilitar la comercialización.
• Las marcas colectivas están previstas en la Sección 40A de la Ley de Marcas Registradas, Cap. 506, que prescribe el registro de marcas colectivas. La solicitud de registro de una marca colectiva debe realizarse en el formulario correspondiente prescrito y debe ir acompañada de una copia de las normas que rigen el uso de la marca.

SECRETOS COMERCIALES

• Una empresa puede contener información confidencial que tenga un valor comercial significativo. Se considera que estas empresas contienen secretos comerciales, por ejemplo, la fórmula secreta de empresas de bebidas como Jack Daniels y Coca Cola o los secretos comerciales protegidos por empresas de TI como el algoritmo de búsqueda de Google.
• En Kenia no existe un marco legal que regule los secretos comerciales. Del mismo modo, no existen convenciones internacionales o africanas que regulen la materia. Los secretos comerciales son un subproducto de las leyes que rigen la competencia desleal, el derecho contractual y el derecho de responsabilidad civil. Los secretos comerciales de una empresa pueden protegerse mediante acuerdos de confidencialidad que tienen como objetivo proteger la información confidencial que tiene valor comercial.
• En conclusión, las marcas comerciales y los secretos comerciales son los aspectos más comunes de los derechos de propiedad intelectual protegidos por las entidades corporativas en Kenia. Esto se desprende del hecho de que desempeñan un papel fundamental en la comercialización y la identificación de los productos de la empresa. vis a vis La marca de la empresa.
• Se puede proporcionar asesoramiento adicional sobre derechos de propiedad intelectual a pedido.

REQUISITOS DE INMIGRACIÓN Y MONTAJE DE UN NEGOCIO EN KENIA

• Los extranjeros pueden aprovechar las oportunidades comerciales que ofrece Kenia y crear o comprar empresas mientras viven en el país. Sin embargo, deben tener en cuenta y cumplir las siguientes consideraciones legales:

Permisos de Trabajo

• Un extranjero en Kenia necesita una Permiso de trabajo Vivir en Kenia y dirigir una empresa. Existen distintas clases de permisos de trabajo y residencia, según el tipo de inversión que se pretenda realizar en Kenia. Además, un inversor extranjero que venga a Kenia con su familia deberá obtener los permisos de residencia necesarios (pases para dependientes) para facilitar el estatus migratorio legal en Kenia.
• Dependiendo del sector en el que uno pretende invertir, a continuación se presentan algunos de los permisos que un inversionista extranjero deberá obtener antes de poder iniciar su negocio mientras vive en Kenia:
• Clase A: (para prospección y minería)
• Clase B: (Agricultura y ganadería)
• Clase C: (profesión prescrita)
• Clase F: (Fabricación específica)
• Clase G: (Actividad, negocio o consultoría específica) 

Monto mínimo de inversión

• Todo extranjero que desee crear una empresa y obtener un permiso para vivir y trabajar en Kenia debe demostrar que puede aportar un capital mínimo de al menos 100,000 dólares estadounidenses. Esto se demuestra mediante las cuentas auditadas que proporciona el inversor extranjero en su solicitud para obtener un permiso. Además, también debe abonar una tasa de tramitación estándar de 10,000 chelines kenianos.

Licencias necesarias

• Es importante señalar que ciertos sectores son industrias reguladas y es posible que sea necesario solicitar la licencia correspondiente a la autoridad reguladora, es decir, un organismo legal conforme a la ley de Kenia, antes de operar legalmente ciertas empresas. Algunos ejemplos incluyen las industrias del petróleo, la energía, la minería, la farmacéutica, las bebidas alcohólicas, etc.

RESOLUCIÓN DE DISPUTAS COMERCIALES EN KENIA

• Kenia es una democracia constitucional con un poder judicial independiente, funcional, predecible y relativamente eficiente.
• En materia de resolución de disputas comerciales, la Constitución de Kenia contempla mecanismos alternativos de resolución de disputas, como la conciliación, la mediación y el arbitraje. Las leyes que habilitan a la resolución de disputas permiten que los acuerdos extrajudiciales se ejecuten como sentencias judiciales.
• En particular, la Ley de Arbitraje incorpora una práctica de arbitraje establecida y predecible y permite el reconocimiento y la ejecución de laudos arbitrales internacionales, ya que Kenia es miembro declarado de la Convención de Nueva York sobre Reconocimiento y Ejecución de Sentencias Arbitrales Extranjeras.
• El litigio comercial en Kenia también es digno de elogio, desde el Tribunal de Reclamos Menores, que preside las disputas por un valor inferior a 10 USD en un plazo de 000 días, el Tribunal de Magistrados, que decide las disputas por un valor de entre 60 y 10 USD en un plazo de 000 a 200 meses, y la División Comercial e Impositiva del Tribunal Superior de Kenia, que tiene jurisdicción especializada sobre asuntos comerciales por un valor superior a 000 KES y cuyo plazo de tramitación es de 4 año. La práctica de estos tribunales es completamente electrónica, desde la presentación de casos, la gestión de casos, las audiencias, las sentencias y los procedimientos de ejecución.

CONCLUSIÓN

• Este artículo no pretende ser un tratado exhaustivo sobre los aspectos legales y prácticos de la gestión de empresas por parte de extranjeros en Kenia. Es una guía y estamos a su disposición para ayudarle en cualquier desafío que pueda enfrentar al intentar establecer una empresa en Kenia.

---

[ 1 ] Ben Sianya (2016), Derecho de propiedad intelectual e innovación en Kenia y África.

Si necesita ayuda en el futuro sobre este asunto, no dude en ponerse en contacto con nosotros en United Advocates..